.
В литературе нередко можно встретить утверждение о профессиональном характере предпринимательской деятельности[28]. Ряд авторов возражают против подобного признака[29]. Однако законодатель в ст. 64 ГК РФ указал на особенности договоров банковского вклада, связанных с осуществлением гражданином предпринимательской или иной профессиональной деятельности, т. е. он рассматривает предпринимательскую деятельность как разновидность профессиональной. Аналогичное словосочетание «предпринимательская и иная профессиональная деятельность» используется в ст. 430 НК РФ. Профессионализм в данном случае характеризует деятельность по исполнению договорных обязательств. На профессионального исполнителя обязательств (предпринимателя) накладываются дополнительные ограничения и обязанности по сравнению с непрофессиональным. Подобная логика, как представляется, обусловливает содержание таких правил, как норма п. 3 ст. 401 ГК РФ или нормы об обязанностях продавца и исполнителя по законодательству о защите прав потребителей.
Например, Президиум ВАС РФ в постановлении от 21.02.2012 № 12499/11 по делу № А40-92042/10-110-789 назвал Минобороны России (исполнителя обязательства по буксировке) «профессиональным судовладельцем», который обязан знать «о законодательных ограничениях и запретах, установленных в сфере охраны окружающей среды и обеспечения экологической безопасности в целях защиты публичных интересов», защитив таким образом интересы коммерческой организации – контрагента Минобороны России.
Такой подход российских судов соответствует и передовому зарубежному опыту. Так, в показательно, что в Модельных правилах европейского частного права (Draft Common Frame of Reference, DCFR), которые в литературе справедливо характеризуются как самый последний опубликованный акт унификации европейского права, подготовленный ведущими европейскими цивилистами и широко обсуждаемый в юридическом сообществе[30], предпринимательская деятельность понимается максимально широко в качестве любой «профессиональной деятельности, за исключением трудовой».
Уместным видится вопрос о том, почему для отнесения обязательства к предпринимательскому важен лишь такой признак предпринимательской деятельности, который прямо не назван в легальном определении предпринимательской деятельности?