26. Разделяя мнение о том, что арбитру следует обладать безупречной репутацией, нельзя не отметить чрезмерную строгость, проявляемую законодателем к лицам, совершившим проступок с описанными выше последствиями. Исходя из буквального толкования ч. 9 во взаимосвязи со ст. 51 Закона об арбитраже, законодатель допускает выполнение лицом функций арбитра, даже если оно ранее привлекалось к уголовной ответственности в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением функций арбитра при условии снятия или погашения судимости за совершенное им преступление. В то же время лицо, нарушившее этические нормы при осуществлении полномочий в качестве судьи, адвоката, нотариуса, следователя, прокурора или другого сотрудника правоохранительных органов, которые по этой причине были прекращены, утрачивает возможность стать арбитром безвозвратно.
27. В ч. 11 коммент. ст. почти дословно воспроизведено правило, содержавшееся в п. 7 ст. 8 Закона о третейских судах. Оно устанавливает запрет на выполнение функций арбитра физическим лицом, которое в соответствии с его статусом, определенным федеральным законом, не может быть избрано (назначено) арбитром. В качестве примеров применения данного запрета можно рассмотреть статус лиц, упомянутых в комментарии к ч. 10. Подпункт 1 п. 3 ст. 3 Закона РФ о статусе судей запрещает судье быть арбитром. Высшая квалификационная коллегия судей РФ распространяла этот запрет и на судей, находящихся в отставке (п. 15 Разъяснений и рекомендаций Высшей квалификационной коллегии судей РФ от 18 марта 2004 г.). Изменение редакции п. 6 ст. 15 Закона о статусе судей и указание на опыт разрешения гражданско-правовых споров в качестве судьи как на одно из альтернативных требований, предъявляемых в ч. 3 ст. 47 Закона об арбитраже к рекомендованному списку арбитров ПДАУ, позволяют сделать вывод о разрешении судье, находящемуся в отставке, выполнять функции арбитра.
28. Что же касается права других лиц быть избранными (назначенными) арбитрами, то соответствующие подходы были сформулированы судебной практикой в период действия Закона о третейских судах и не должны подвергнуться изменению в связи с вступлением в силу Закона об арбитраже. В частности, право на выполнение функций арбитра должно быть предоставлено адвокату при условии, что адвокат не связан с участвующими в третейском разбирательстве лицами клиентскими отношениями и не имеет иной заинтересованности в деле (Постановление Президиума ВАС РФ от 31 марта 2009 г. № 17412/08). Более того, в РФ сложилась широкая практика по включению адвокатов в число арбитров. В то же время противоположная позиция была сформирована в отношении нотариусов (постановление ФАС Московского округа от 22 сентября 2006 г. по делу № КГ-А41/9024-06).