. Оставляя без внимания в данном случае предлагаемый автором перечень ОИПД, также претендующий на законодательное закрепление, попытаемся ответить на два, как нам представляется, исходных для определения понятия ОИПД вопроса: 1) ОИПД – это и есть сама, например, необходимая оборона или крайняя необходимость либо это есть какое-то привходящее обстоятельство, говоря словами В. А. Блинникова, «внешний фактор,
воздействие которого на лицо
исключает противоправность (курсив наш. –
С. П.) причинения последним вреда интересам, охраняемым Уголовным законом, при соблюдении критериев допустимости»
[87]? 2) Всегда ли «срабатывает» жесткая увязка конкретного ОИПД с отсутствием в нем (либо в обусловленном им деянии) конкретного признака преступления?
Отвечая на первый вопрос, сделаем оговорку принципиального характера. Определяемое в данном случае понятие ОИПД не подлежит корректировке. Повторимся: в обозначении рассматриваемого явления в рамках учения о преступлении оно наиболее точно и юридически корректно, не случайно с момента его легализации никто не ставил его под сомнение. Думается, что не в результате такого сомнения при непосредственном определении понятия ОИПД в литературе порой происходит и подмена слова «исключающих» на слово «устраняющих» преступность деяния. В тех источниках, где это имеет место, речь по-прежнему идет об обстоятельствах, исключающих преступность деяния[88]. Хотя, строго говоря, такая «игра слов», на наш взгляд, необоснованна, поскольку содеянное, подпадающее под признаки того или иного ОИПД, изначально, при условии непревышения пределов реализации, не является преступлением, а потому не может устранять то, чего не было.
Если сказанное принять за аксиому, то одна из основных формулировок, составляющих определение, предложенное А. Б. Сахаровым, – «обстоятельства, при которых деяние не является преступлением» – уже сама по себе не совсем согласуется с определяемым понятием: «обстоятельства, исключающие преступность деяния». К слову сказать, подобный оборот используется при определении понятия ОИПД и в работах по уголовному праву, опубликованных уже после принятия УК РФ 1996 г.[89]
Что исключает преступность деяния? – Сам акт правомерной необходимой обороны или общественно опасное посягательство, при наличии которого необходимая оборона может иметь место? По-видимому, первое обстоятельство. В противном случае и в названии, и в содержании ст. 37 УК следовало делать акцент именно на посягательство, а не на защиту от него со всеми вытекающими отсюда процессуальными процедурами и правовыми последствиями. Вместе с тем следует признать, что указанное разноречие не лишено законодательных оснований. Не причинение вреда в результате физического или психического принуждения, по мысли законодателя, а само такое принуждение вынесено в название ст. 40 УК, т. е. и в самом тексте уголовного закона четко и последовательно не проводится грань между тем, что вызывает правомерное поведение, и самим таким поведением. И это при том, что еще задолго до регламентации в УК РФ 1996 г. гл. 8, специально посвященной ОИПД, Ю. В. Баулин, констатируя единство конкретных ОИПД (понимаемых автором в качестве правомерных поступков) с присущими основаниями для их совершения, очень точно указал на необходимость проведения границы между ними