Как правило, в этом случае руководство организации, предъявляющей требование о возмещении НДС, фальсифицирует документы о перечислении средств продавцу. Вместе с тем для признания возмещения НДС правомерным важен факт его предварительного перечисления либо в бюджет, либо контрагенту. Отсрочка платежа по сделке не предоставляет права на возмещение НДС, поскольку возмещение НДС предполагает его предварительную уплату.
Предварительное перечисление НДС отсутствует и в том случае, когда не имела места покупка товара экспортером (например, за пределы России была реализована продукция, добытая незаконным либо преступным путем). При этом формальные условия экспортной сделки могут быть полностью соблюдены. Однако здесь экспортер не получает права на возмещение НДС, поскольку им не был предварительно уплачен этот налог. Поэтому попытку получения возмещения при таких условиях следует признавать незаконной.
Если имело место предварительное перечисление НДС контрагенту, но сделка или производство товара осуществлены с нарушениями законодательства (например, когда экспортируется товар, добытый в результате незаконного предпринимательства, но при этом соблюдается налоговое законодательство), возмещение нельзя считать уголовно-противоправным. Ответственность в этом случае может наступить только за предшествующие попытке получения возмещения НДС действия.
2. По существу нарушены условия экспорта или иной хозяйственной операции, предоставляющей право на возмещение НДС (несоблюдение формальностей далеко не всегда позволяет говорить о возможности наступления уголовной ответственности).
Данная ситуация имеет место, например, в случае, когда вместо товара экспортируется «воздух», либо вместо одного вида продукции экспортируется другой вид (к примеру, под видом дорогостоящего оборудования через границу переправляется металлический лом), тем самым существенным образом завышается цена экспорта и, соответственно, увеличивается размер возмещаемой из бюджета суммы НДС. Поскольку совершение экспортной сделки наряду с предварительной уплатой НДС является необходимым условием возмещения последнего, то при отсутствии экспорта возмещение следует признавать незаконным.
При фальсификации документов как о покупке товара, так и о его экспорте руководитель экспортной организации должен нести ответственность за незаконное возмещение НДС.