При этом, п. 2 ст. 284.2 НК РФ регулирует налог на прибыль организаций и не ясно, имеет ли эта норма отношение к НДФЛ. Так, п. 17.2. ст. 217 НК РФ указывает, что освобождаются от НДФЛ:
«доходы, получаемые налогоплательщиком, признаваемым налоговым резидентом Российской Федерации, от реализации (погашения) долей участия в уставном капитале российских организаций, а также акций, указанных в пункте 2 статьи 284.2 настоящего Кодекса, при условии, что на дату реализации (погашения) таких акций (долей участия) они непрерывно принадлежали налогоплательщику на праве собственности или ином вещном праве более пяти лет.»
Если ссылка на п. 2 ст. 284.2. НК РФ относится только к акциям АО, то тогда доходы от продажи акций АО с большой долей недвижимости не освобождаются от НДФЛ, а доходы от продажи долей ООО – освобождаются.
Если же ссылка на п. 2 ст. 284.2. НК РФ относится и к акциям АО, и к долям ООО, то тогда доходы от продажи акций АО и долей ООО с большой долей недвижимости не освобождаются от НДФЛ.
Письмо ФНС РФ от 11.03.2021 N СД-4-11/3112@ предоставило выгодные для налогоплательщиков разъяснения, указав, что в случае продажи физическим лицом долей ООО, ограничение по доле недвижимости в активах организации, для НДФЛ не применяются. Но пока это единственное официальное разъяснение. Многие налогоплательщики опасаются применять освобождение от НДФЛ, в случае продажи долей ООО, с большой долей недвижимости в активах.
Изменения законодательства
Спорные ситуации могут возникать и в случае внесения изменений в законодательство. Так, в НК РФ ежегодно вносятся десятки изменений. Некоторые из изменений содержат неясности и противоречия.
Особенность таких спорных ситуаций в том, что так как вводятся новые правила, то налогоплательщику не удастся использовать судебную практику или официальные разъяснения. Такие разъяснения и практика появятся в будущем, но на момент принятия решения их, как правило, нет.
Для снижения рисков, в этом случае, можно запросить мнение ведущих налоговых консультантов, найти близкие ситуации в прошлом, и использовать прошлый опыт их разрешения.
Налогоплательщик может сам обратиться за разъяснением в Минфин РФ или в ФНС РФ.
Пределы осуществления прав налогоплательщика (необоснованная налоговая выгода)
Статья 54.1. «Пределы осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налога, сбора, страховых взносов» НК РФ определяет границы допустимых средств снижения налоговой нагрузки. Если налогоплательщик переступает за установленные границы, то такое снижение налоговой нагрузки считается недопустимым.